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篇名: 岳不群謀取辟邪劍譜
作者: 淡出	日期: 2007.10.21　　天氣: 　心情:

岳不群謀取辟邪劍譜是構成刑法上的
「強盜、搶奪、偷竊」那一個呢

「笑傲江湖」中的男主角令狐沖是華山派首徒，無意中從前輩風清揚處學得了獨孤九劍，從此劍術通神，但卻陰錯陽差被華山派上下以為他偷走福威鏢局的鎮局之寶－辟邪劍譜。令狐沖為了洗刷自己的冤屈，跟蹤福威鏢局的後人林平之到老家去找真正的辟邪劍譜，卻不料目睹了嵩山派的「白頭仙翁」卜沉和「禿鷹」沙天江，突然出現攻擊林平之，還將劍譜給搶走，令狐沖情急之下，出手將兩人殺了，奪回劍譜，但在打鬥之中受了重傷，抱著劍譜昏倒在血泊之中，這時卻被華山派掌門人岳不群發現，趁著令狐沖昏迷取走劍譜，試問岳不群的行為，究竟是構成刑法上的強盜、搶奪還是偷竊呢？
按刑法第三百二十條規定：「意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，…」為竊盜罪。第三百二十五條規定：「意圖或自己或第三人不法之所有，而搶奪他人之動產者，…」為搶奪罪。第三百二十八條：「意圖為自己或第三人不法之所有，以強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，致使不能抗拒，而取他人之物或使其交付者，…」為強盜罪。
因上述法條規定之「竊取」、「搶奪」、「以強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，至使不能抗拒」等之法律概念內涵均係有所不明，故關於竊盜、搶奪與強盜三罪應如何區分，應加以說明：
（一）強盜與竊盜之區別：強盜是需對人施強暴脅迫或其他不正之手段，至使不能抗
　　　拒而取他人之物或使其交付。竊盜則係「乘人不知」而竊取他人之動產
（33年院2661）。
（二）強盜與搶奪之區別：搶奪行為僅指乘人不及抗拒而為搶奪者而言，如果施用強
　　　暴脅迫使人不能抗拒而為奪取，應成立強盜之罪（20非84例）。
（三）搶奪與竊盜之區別：搶奪罪係指公然奪取而言，若乘人不備竊取他人所有物，
　　　並非出於公然奪取者，構成竊盜罪（22上1334例）。
強盜罪的重點在於施強暴脅迫。搶奪的重點在於奪取與公然。竊盜的重點在於秘密。從上述說明觀之，所以令狐沖的昏迷並非岳不群所造成，他只是利用此一狀態，在他人不知悉的情況下取走了劍譜，故岳不群行為僅能被認為是偷竊。
不過，如果讀者只有回答到這邊的話，可是得不到一百分的喔！接下來的問題是，岳不群應該是竊盜既遂還是未遂？
辟邪劍譜屬於林家所有，在林家後人只剩下林平之的情況，該物應為其所有。但是，關於竊盜罪所要保護者究竟是「所有」，還是及於「持有」，這在學說上素有爭論。
嵩山派二老以強盜方式取得劍譜，林平之因而喪失持有，如果認為竊盜罪保護範圍包括持有，因林平之已經喪失了持有，岳不群偷竊取得，因為他竊盜並未破壞林平之的「持有」，頂多成立「竊盜未遂」。
不過這畢竟是少數說，多數學說認為竊盜本身的客觀構成要件和要素就只有「他人之動產」，並無「持有」這一項，故只要該項東西不是岳不群的，也不是無主物或遺失物，岳不群取走還是算竊盜既遂。況且，令狐沖從嵩山二老手中把東西搶回來，是因為他本來搶了就是要還給林平之的，故可將令狐沖的支配視為林平之的支配，應視為林平之仍持有該劍譜，因此岳不群的竊盜行為仍然論以竊盜既遂。
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※ 因例題設計之故，本文內容若與原著有所出入，敬請見諒。
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